商标构成要素

　　站在商标与商标图样划分的角度看,商标是商标图样与商品或者服务相联系的结构性概念,商标图样所展示的直观形象及其能够代表商品或者服务信息的功能才构成完整意义上的商标.商标图样只是商标结构中的一个部分,商标图样构成了商标的外在形态,是商标展现给消费者并引起关注的直观形象.消费者通过"张裕"商标的具体图案能够识别特定的葡萄酒商品,该具体图案就是生产者或者服务提供者传达给消费者的识别标志或者识别图样.商标图样能够代表商品或者服务信息的功能构成商标结构的另一个部分,商标与商品或者服务的联系构成了商标的内在价值,商标能够识别不同商品或者服务的功能性,才是商标的意义所在.只有具体、客观、真实的并能够负载商品或者服务信息的商标图样才能发挥通过不同的图样识别不同的商品或者服务的区分价值,才能维护正常的市场竞争秩序.商标图样经过信息价值的附加才改造为真正的商标.因此,商标图样是商标的构成要素,表示商标的形态;商标识别商品或者服务的特性是商标的功能要素,表示商标的价值. 需要指出的是商标的可构成要素与商标的实际保护要素存在不同,商标的可构成要素表示了商标构成的可能性,而至于是否能够获得保护尚需要结合商标权的限制性要素予以判断.未经许可使用他人的美术作品作为商标不能获得商标权,但该图案却是商标的可构成要素.我国学者所指出的商标构成要件包括可视性、显著性、非冲突性、合法性、非功能性、在先性等实质上可认为是商标保护的要件,是在商标结构要素的基础上确立商标保护的可能性.
　　如前所述,商标注册的呈现要素与商标的构成要素存在不同.商标注册的呈现要素是为使商标审查员能够判断商标的外在形态或者表现形式,而在注册时使用的能够说明商标客观、真实、确定、持久存在的各种表达要素,这是商标的描述形式,而不是商标本身,其目的在于保证商标能为公众所识别与判断,满足绝对权的公示要求.商标的构成要素则是商标的具体表现形态,是商标图样的本体.比如声音商标可以通过五线谱呈现,包括其节拍及演奏,尤其指谱号、音符、休止符、长度、临时符号等,声音是商标的构成要素,而五线谱等则是商标注册的呈现要素.通常,商标可以用图文方式等可视性要素来表达,而商标的构成则是一切可以起到识别作用的标识.从这个意义上说,商标的构成要素是能够被一定方式描述的任何可以起到识别作用的要素. 商标构成要素会随着科技、工商业经济的发展而变化.我国《商标法》规定的构成要素就呈现出扩大趋势,1982年《商标法》规定的构成要素包括文字、图形或者其组合,现行《商标法》规定的构成要素是指任何可视性标志,包括文字、图形、字母、数字、三维标志与颜色组合以及上述要素的组合形式.从商标史的角度看,商标构成要素也扩大到了新型的商标形态,颜色商标、气味商标与声音商标等的出现就是构成要素发展的结果.但是,并不是任何构成要素都可以构成商标.从国外商标实践来观察,除上述"清晰具体地表示"的公示形式限定外,判断商标构成的要素还需要从功能性、公益性等角度入手.

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